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个体户转卖稀土矿 “非法经营罪”能否认定

本文摘要:江西赣州法院在审理裁决一起“非法经营罪”案件中,构建了四个全国第一:1、 全国首例:因为并购“稀土”宣判包含“非法经营罪”的先例;2、 全国首例:法院依据早已废除的《通报》中规定,有期徒刑7年;3、 全国首例:法院依据《通报》将案件当事人有期徒刑;4、全国首例:法院依据《国务院关于将钨、锡、锑、离子型稀土矿产列入国家实施保护性铁矿特定矿种的通报》(全称:铁矿通报)用“铁矿”的“生产不道德”指控“销售”的“经营不道德”违法犯罪;案件的当事人张庆柱案件裁决后,引起社会普遍注目,

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江西赣州法院在审理裁决一起“非法经营罪”案件中,构建了四个全国第一:1、 全国首例:因为并购“稀土”宣判包含“非法经营罪”的先例;2、 全国首例:法院依据早已废除的《通报》中规定,有期徒刑7年;3、 全国首例:法院依据《通报》将案件当事人有期徒刑;4、全国首例:法院依据《国务院关于将钨、锡、锑、离子型稀土矿产列入国家实施保护性铁矿特定矿种的通报》(全称:铁矿通报)用“铁矿”的“生产不道德”指控“销售”的“经营不道德”违法犯罪;案件的当事人张庆柱案件裁决后,引起社会普遍注目,有关法学界人士回应案件明确提出批评,指出这是人为生产“冤假错案”。案件再次发生在中央政法委实施《关于贯彻避免冤假错案的规定》实施错案追究制期间。

为您服务报在2015年2月13日G2版《法制生活》栏目以《非法经营罪能否确认》为题,对此案展开报导。“非法经营罪”能否确认编者按:近日,在北京的组织开会的法学专家论证会,一些著名专家、教授法律界人士参予了研讨。论证会的主题是关于非法经营罪的确认否合乎法理。回应,我们图文此文,期望广大读者通过专家论证和法院裁决,理解法律内涵,对我们今后学法用法不会有所协助。

案情音频江西省赣县的张庆柱是一名个体户,因在2012年3月至2013年3月期间,先后12次向全南县新的资源有限责任公司等单位转手离子型稀土矿混合稀土氧化物总计大约372.23吨,于2013年6月28日被当地公安机关以因涉嫌罪非法经营罪刑事拘留,同年7月25日被批准逮捕,同年11月18日赣县人民检察院以因涉嫌“非法经营罪”对张庆柱驳回刑事诉讼,此案经赣县人民法院审理并于2014年5月12日判断张庆柱“非法经营罪”名正式成立,张庆柱因此获刑7年。法院:依据《通报》判断“刑事犯罪”2013年11月18日,江西省赣县人民检察院对张庆柱宣判,随后赣县法院依据《通报》,将张庆柱判断包含“刑事犯罪”。

法院指出,《国务院关于将钨、锡、锑、离子型稀土矿产列入国家实施保护性铁矿特定矿种的通报》(以下全称《通报》)第5条规定,钨、锡、锑矿产品及其冶金产品和离子型稀土矿产品,分别由中国有色金属工业总公司、国务院稀土领导小组会同国家工商总局登录并购单位,实施统一并购。离子型稀土矿产品的国内销售,由国务院稀土领导小组指令性计划,统一管理,不准权利交易。被告人张庆柱违背国家规定,未经许可而经营行政法规规定容许交易的离子型稀土,经营数额极大,妨碍市场秩序,情节尤其相当严重,其不道德已包含非法经营罪。法院确认,审理机关指控的罪名正式成立,被告人张庆柱罪非法经营罪,被判有期徒刑七年,充公非法所得68万元,并处罚金80万元。

专家:罪刑不应由法定法学专家指出:非法经营罪中的“国家规定”,是指刑法第九十六条【违背国家规定的说明】本法所称之为违背国家规定,是指违背全国人民代表大会及其常务委员会制订的法律和要求,国务院制订的行政法规、规定的行政措施、公布的要求和命令。法院依据《国务院关于将钨、锡、锑、离子型稀土矿产列入国家实施保护性铁矿特定矿种的通报》的规定将张庆柱有期徒刑。《国务院关于将钨、锡、锑、离子型稀土矿产列入国家实施保护性铁矿特定矿种的通报》的“规定”无法等同于“国家规定”。

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根据《中华人民共和国立法法》第六十一条“行政法规”由国务院总理签订国务院令发布。第六十二条行政法规签订发布后,及时在国务院公报和在全国范围内发售的报纸上刊出。《国务院关于将钨、锡、锑、离子型稀土矿产列入国家实施保护性铁矿特定矿种的通报》既不属于法律,也不属于“行政法规”,不具备法律效力,无法作为定罪依据。

根据《刑法》第三条规定“罪刑法定”的司法原则。在我国的法律中没规定“并购稀土、经营稀土”归属于“犯罪”。意见:法无规定 不为罪法学专家指出:对于“罪”与“非罪”的确认,应当遵循“罪刑法定”的司法原则。

依据《刑法》第三条规定“法律明文规定为犯罪行为的,依照法律定罪处死;法律没规定为犯罪行为的,不得定罪惩处。”无论是刑法典,还是有关的法律、司法解释,对非法经营稀土的不道德都没规定为犯罪。1、“稀土实施许可证制度”早已废除。1991年《国务院关于钨、钨、锡、锑、离子型稀土矿产品列入国家实施保护性铁矿特定矿种的通报》第五条的规定;1992年10月31日原地矿部《关于强化矿产品运销环节监督管理的通报》;2003年国土资源部《关于暂停继续执行部分规范性文件的通报》在第22条中对上述文件的规定废除。

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稀土经营的环节容许被中止,经营没障碍。2、根据《行政许可法》的规定,2004年6月29日由时任国务院总理温家宝签订的国务院令(第412号)《国务院对确实必须保有的行政审核项目原作行政许可的要求》。中国目前实行的行政审核项目“目录”共500项,“稀土”不出之佩。解释,经营稀土不必须行政许可。

因此,经营稀土的不道德不具备刑事违法性,不负起刑事责任。中国不道德法学会疑难案件专家委员会副主任李福民指出:包含“非法经营罪”必需不具备违背“国家规定”和“行政许可”,这两个条件缺一不可。

从本案来看,张庆柱经营稀土的不道德既不违背“行政许可”也不违背“国家规定”。综合以上因素,张庆柱的不道德不具备“非法经营罪”的包含要件。


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